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谁动了你的蛋糕——《公司章程》

工欲善其事,必先利其器。一个公司的成长发展,.在成立之初一定要注意公司章程,这是公司的宪法,是集全体股东意思之大成,具有法定性、真实性、自治性、公开性的特点。



对于公司的争夺其实就是股权之争,比如:万科、国美、海底捞、真功夫,这些如同商战大片的演绎中,其核心就是:股权设立之初,对抗风险的能力。这也是我国百年以上的有限公司很少的原因,看看美国的摩根财团。“ 谋动干戈于邦 内。吾恐季孙之忧,不在颛臾,而在萧墙之内也。 ”道理不辨自明。同时亦能说明在公司成立之初,对公司章程的不重视,有时仅仅用注册登记时提供的格式文本,为以后兄弟倒戈相向,相煎太急埋下了伏笔。随着经济的繁荣复苏,大家已经注意到了,但对股权架构依然认为遥不可及。更多是一些所谓的专家,动辄夸夸其谈股权架构、一致行动人、超级表决权、股权激励等等,表面风光无限,其实落到实际行动中,却无能为力。

  工欲善其事,必先利其器。一个公司的成长发展,.在成立之初一定要注意公司章程,这是公司的宪法,是集全体股东意思之大成,具有法定性、真实性、自治性、公开性的特点。今后会陆续推出公司股权架构相关的文章,请关注土豆法律在线咨询

法定代表人——一个案例揭示在公司的控制权争夺中对法定代表人席位的设计技巧。

  法定代表人是指依法代表法人行使民事权利,履行民事义务的主要负责人。在《公司法》第13条《登记条例》第4条有明确的规定,有些时候法定代表人的签字比公司公章还管用,法定代表人的职务是无比重要的,所以有些时候在公司章程明确规定隔壁老王担任总经理和法定代表人,一些股东(特别是大股东)为了控制公司争取自己的利益最大化,总是千方百计争取多占公司的关键岗位,像公司的法定代表人就是股东争取的重要职位,因为争取到法定代表人意味着对外可以代表公司从事交往,下面就是争夺法定代表人的典型案例,通过本案试图揭示在公司的控制权争夺中对法定代表人席位的设计技巧。

案情简介

2005年11月18日,房地产公司进行重组,重组后的股东有实业公司、豪骏公司、张东升三方。2009年4月14日,房地产公司召开股东会进行公司章程修正。房地产公司章程修正案将股东出资额变更为:实业公司占总额的51%,豪骏公司占总额的10%,张东升占总额的39%;经股东推举,孟祥平担任执行董事;张东升担任总经理,为公司法定代表人。

2009年9月9日,房地产公司修订并签署新的公司章程。

该新章程第十四条规定,股东会议由股东按照出资比例行使表决权,股东会对修改公司章程,对公司增加或减少注册资本、分立、合并、解散或者变更公司形式须经代表三分之二以上表决权的股东通过。股东会做出决议,对公司同实业公司、新疆祥平企业(集团)有限公司合作开发雪莲山的《合作开发协议》中的事项表决时,实业公司无需回避,但须经代表三分之二以上表决权的股东通过。

其他事项,必须经代表二分之一以上表决权的股东通过方可生效。

第十六条规定,股东会议由执行董事召集并主持,执行董事不能履行职务或者不履行职务的,由股东召集并主持。

第十八条规定,经股东会决定,公司不设董事会,设执行董事一名。经股东推举,由张东升担任执行董事;张东升担任总经理,为公司法定代表人。对公司股东会负责。执行董事任期届满,可以连选连任。执行董事在任期届满前,股东会不得无故解除职务。实业公司、豪骏公司、张东升三股东均在该新的公司章程及同一天的股东会决议上盖章签名。

 

2010年3月18日,房地产公司、孟祥平向张东升及其担任法定代表人的豪骏公司送达“乌鲁木齐市祥平房地产开发有限公司股东会会议的通知》。

2010年3月25日,房地产公司召开股东会并形成10项股东会决议,其内容为:“1、同意免去张东升房地产公司总经理职务、法定代表人职务;10、同意将房地产公司章程恢复到2009年4月14日公司章程修正案的内容。”张东升于2010年5月26日诉讼至法院:1、依法撤销2010年3月25日房地产公司做出的股东会决议。

一审乌鲁木齐市中级人民法院认为:

二、2009年9月9日,房地产公司修订并签署的新公司章程第十二条规定了股东会行使职权中所列的除第(十一)项有修改公司章程的事项外,在第三款中亦规定:其余事项,必须经代表二分之一以上表决权的股东通过方可生效。《中华人民共和国公司法》第十三条规定,法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记。公司法定代表人变更,应当办理变更登记,新的公司章程也只规定了其余事项,经代表二分之一以上表决权的股东通过生效。2010年3月17日,房地产公司、孟祥平向张东升及其担任法定代表人的豪骏公司送达《乌鲁木齐市祥平房地产开发有限公司股东会会议的通知》及2010年3月25日,房地产公司召开股东会并形成股东会决议。其中第1项免去张东升房地产公司总经理职务、法定代表人职务,第2-9项所涉任免公司总经理、法定代表人及其他副总经理、部门经理职务的事项,符合新的公司章程规定,亦符合公司法的相关规定。豪骏公司、张东升要求撤销该部分决议的诉讼请求不能成立,不予支持。

二审新疆维吾尔自治区高级人民法院认为:

上诉人豪骏公司和张东升称,张东升任职情况写入了公司的新章程中,对于章程规定的全部事项如果进行调整和变更均属于修改章程的事项,属于三分之二以上表决权通过的内容。经查,房地产公司2009年9月9日修订并签署的公司章程第十四条列举的三分之二以上表决权通过的事项为:修改公司章程、增加或者减少注册资本、公司合并、分立、解散或者变更公司形式,即房地产公司2009年9月9日修订并签署的公司章程第十四条与《中华人民共和国公司法》四十四条第二款的规定的事项相同,《中华人民共和国公司法》第十三条规定,法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记。公司法定代表人变更,应当办理变更登记。房地产公司2009年9月9日修订并签署的公司章程第十二条规定了股东会行使职权中所列的除第(十一)项有修改公司章程的事项外,在第三款中亦规定:其余事项,须经代表二分之一以上表决权的股东通过方可生效。房地产公司、孟祥平于2010年3月18日向股东张东升、豪骏公司公证送达了《乌鲁木齐市祥平房地产开发有限公司股东会会议的通知》(2010年3月25日召开股东会议)。2010年3月25日,房地产公司股东会决议免去张东升房地产公司法定代表人、总经理职务,符合该公司章程规定和公司法的相关规定。上诉人豪骏公司、张东升主张变更公司法定代表人、总经理职务的事项属于对公司章程修改的理由不能成立。

法院最终生效判决

新疆维吾尔自治区高级人民法院(2014)新民再终字第1号 申请再审人新疆豪骏贸易有限公司(以下简称豪骏公司)、张东升与乌鲁木齐市祥平实业有限公司(以下简称实业公司)、乌鲁木齐市祥平房地产开发有限公司(以下简称房地产公司)公司决议撤销纠纷一案,就该问题本院认为:根据再审中诉辩双方意见,双方目前争议的主要是有限责任公司法定代表人变更是否须经代表三分之二以上表决权的股东通过的法律适用问题。房地产公司2009年9月9日章程第十四条第一款规定“股东会议由股东按照出资比例行使表决权。股东会对修改公司章程、对公司增加或减少注册资本、分立、合并、解散或者变更公司形式须经代表三分之二以上表决权的股东通过。”该内容与公司法规定一致。我国公司法虽然规定股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。

这既不公平合理,也容易造成公司僵局。因此,公司股东会按照股东出资比例行使表决权所形成的决议,理应得到尊重。公司更换法定代表人,只要股东会的召集程序、表决方式不违反和公司章程的规定,即可多数决。张东升及豪骏公司申请再审认为房地产公司法定代表人的变更须经代表三分之二以上表决权的股东签署通过的理由不能成立。

 

【法律咨询电话:13256674776、13206401383】

因此,对法定代表人的实际设置应该是在公司章程中将法定代表人的姓名记入公司章程,要注明“如果变更该人选需经2/3以上表决权的股东通过”。

一个问题:如果法人因刑事案件被限制人身自由,而又必须亲自到场签字方可有效(比如:公司的拆迁补偿款),如何处理?欢迎致电:13256674776,一起探讨。

法律依据:

第十三条 公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记。公司法定代表人变更,应当办理变更登记。

第二十二条 公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。

第四十三条 股东会的议事方式和表决程序,除本法有规定的外,由公司章程规定。

股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。

最后一次编辑于  03-10  
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